【编者按：2016年7月28日，由凤凰国际智库主办了“迈过海外风险——2016中国企业国际化法律风险管理论坛”，论坛上公开发布针对中国企业国际化的法律风险管理的行业评估报告《2016年企业国际化法律风险管理报告》。本次论坛就中国企业在海外所面临的法律风险问题，企业如何通过有效的风险管控来避免巨大损失等问题进行深入交流。德和衡律师事务所刘克江律师就中国企业的国际争议解决问题进行了分享，他建议每个企业都要有一个成熟、完整的争议解决的政策。本文根据现场速记整理，未经本人审阅。】
德和衡律师事务所刘克江律师
现在律师所跟全国律协做一个调研，这个调研正好为涉外法律服务的发展做一个准备。今天在座的各位都是非常优秀的，具有非常丰富的涉外法律服务经验的律师。但是现在我们涉外法律服务还不被我们国内的企业家，我们的政府领导认可。他们认为我们中国社会法律服务的律师比不上外国的律师。那么就这个现状我们做一个调查，看看到底情况是怎么样。而我给大家分享的就是一个争议解决问题。
有的风险确实是迈不过去的
刚才讲了非常多的风险，不论是海外投资、并购还是国际贸易，还是劳务输出等等。陶律师也在讨论这些风险能不能迈过去，有的风险确实是迈不过去的。前一段时间有一个客户，是非常有意思的一个例子。客户是一个做农业项目的，受到国家的资金的支持，在莫桑比克有一个农业项目，这个农业项目是一个非常大的农业项目，而且做的各种调查，各种分析，例如水稻的产量每年能够产多少，做了多少亩，投了多少钱，几年收回来，都非常到位。当地的土地也非常肥沃，非常适合种稻谷。一片非常肥沃的土地种下水稻之后，长得非常好，但是快要收割的时候不知道什么时候来的无数只鸟，把快要成熟的稻米吃了个精光，导致这一年几乎是颗粒无收。也就是说第一年没有收成。第二年继续种，采取非常好的条件防止鸟的破坏，结果第二年非常好的收成，但是另一种风险来了，快要收割的时候发了一场大水，这个大水把所有的稻田全部淹没，又导致了几乎是颗粒无收，然后这个企业撑不过第三年，现在宣布破产。这种风险，他讲的时候我就觉得，我们能不能预料到？当然的，我们做法律的律师不能预料，但是做气侯或者说做鸟类研究的能不能预料呢，我认为是能够预料到的。而我们更多的也是能够预料到的，尤其是法律的风险。作为争议解决来讲，争议解决的风险管理，应该是我们企业风险管理里面非常重要的环节，而且我觉得也是一个最后的防线。如果在所有的风险迈不过去，而争议解决又解决不好的话，那就是真的受到损失了，有可能赔了夫人又折兵。
争议解决的风险点在哪里？
争议解决的风险管理是一个过程，这个过程不是从企业发生了争议才开始的，而是从企业一开始出去有这种投资的意向，签合同之前，签合同谈判，包括一直到最后这个交割之后，这一整个的过程都是争议解决要关注的环节。比方说我们在签合同的时候发现现在国际交易的主体越来越复杂，比如说国际贸易当中我要买一台国际上非常知名的美国公司生产的一个发电机组，这个发电机组生产是在美国，但是它的销售主体是新加坡的，售后服务的主体在日本的东京，作为中国客户来讲从一开始买这个发电机组的时候就想到了将来要是有什么问题，发生争议如何解决，来维护自己的权利。而这个时候要考虑到底是找生产厂家还是销售厂家还是找售后服务厂家。国际的跨国公司往往找一些海外的公司，就是所谓的SPV，中国企业也慢慢开始学会用这个方式规避自己的风险，而这种规避风险的方式为后来的争议解决埋下的非常多的隐患，有可能导致了问题，但挽回不了损失。这些都是我们需要注意的问题，从履行合同过程当中到合同交割之后都是我们整个争议解决的风险管理中要关注的点。
企业要制定完整的政策
我们现在作为一个有越来越多的企业走出去的国家，我们要制定跨国争议解决的政策。就是每一次都让法务部做一个条款，这个条款应该由法务部以及外务部的律师提前做好了，让商务谈判人员遵守这么的一个政策。这个也是我们想向他们学习的。刚才刘律师都谈了很多这种。人家提供了一个格式，我们要给人家改变非常难，他们非常强势，他们的法务部门甚至各个部门研究了一个条款，要求我们中国的这一方来接受。当然，里面争议解决条款也是这样的情况。我们谈合同的时候，他们说，我们法务已经把这个条款写好了，如果改这个条款可能拖三个月，而中方的客户一般是非常难得拿到交易的机会，所以希望能够尽快地把这个合同签署下来，因此在争议解决条款上往往埋下一些以后会发生争议的解决隐患。因此每个企业都要有一个成熟、完整的争议解决的政策。
要积极应对争议解决
我们企业在国际争议解决当中所面临的问题非常复杂，需要非常有技巧的面对。而且从适用法律也好，选择仲裁机构也好，选择解决方式也好，制定这种争议解决的策略也好，都是需要非常的有经验的律师。比方说仲裁过程当中一般往往都是由律师选择仲裁员，那么选择错误的律师往往有可能让仲裁员也选择错误，这样为这个争议解决肯定是不利于这一方。而在争议解决的方式上，对于一个律师的选择也是非常重要。争议解决的方式，作为律师非常熟悉。国际争议往往都是仲裁的方式，仲裁在全球范围内得到执行。法院解决的只有在双边之间具有民事司法协定后才有可能得到这种执行，当然这种法院的判决如果涉及到这个国家的主权问题，让另一个国家对结果进行承认也是非常困难的。国际上流行的还有一个调解的方式。虽然调解的方式现在慢慢为中国企业接受，但是要达到一种调解的方式来解决，对中国企业来讲还有路要走。
中国的客户往往对仲裁结果抱着不太客观的态度来解决，采取回避的态度，即不参与、不接受，不执行，这种客户可能给我们带来非常大的损失。我们也碰到了很多这样的客户，一旦裁决下来之后咨询律师的不是怎么样应对这个仲裁，而是说在中国如何才能够不承认和不执行。如果说不能达到不承认和不执行这么一个结果，他们就说我们把这个公司关了，我说关了也行，他们问怎么样把我的财产转移了，然后这个公司名下有一套房子如何将它过户了，到后来有一辆车比较值钱也把它过户了，银行的钱全部转了，最后公司成了一个空壳公司。过去我们很多的企业这么做，给我们国家的企业信誉造成了非常不好的国际信誉。而现在中国客户态度越来越多的转变了，不论是海外发生仲裁还是在中国提起诉讼，都积极的应对了。
一定要选择好律师
最后提供几个建议，我们在谈判的时候不要只注重商业条款，也要注重争议解决条款。刚开始做生意的时候就要想到将来发生争议怎么办。就像我们的投资，关键要有投进去就想到将来退出的心理预设，有一个未雨绸缪的准备。我们履行合同的时候，合同在履行过程中往往有很多的合同的修改，因为这个过程当中有可能有一些补充协议，这些协议或者通过电子邮件，或者通过某一次的碰面，对原来合同做的一些更改，而对为何更改的证据一定要做充分的保留，为将来如果发生争议之后可以有足够的证据来应对这种争议做准备，不至于因为我们证据保存不好而造成我们的损失。
同时一旦发生争议之后要有一个积极的态度来应对。当然了，这个应对有可能会产生损失，也有可能会胜诉。因此，我们签合同的时候要特别谨慎。而在此基础上，基本上要秉持这样一个观点，要是这个交易的额度200万人民币，也就是200万美元以下的话损失就损失了，别想通过仲裁或者是诉讼能够挽回。履行过程当中因为你不谨慎，你签的合同不严密而导致的损失，那么这个损失就算交的学费，因为要通过仲裁或者诉讼有可能成本都超过你想挽回的损失。而一旦进入这个争议解决程序，即无论是仲裁还是诉讼我们都要跟外部律师做精心的准备，尤其是涉及到某一些行业比方说某一些交高科技行业。在这些行业中，专业惯例以及规则甚至专家意见都显得非常重要，因为作为仲裁员来讲可能不懂这个行业的规则，他懂的可能只是一个仲裁的规则，或者是一个法律的适用。
最后，还是提醒大家，在争议解决当中选择好律师，选择好律师你的胜诉就成了一半。
